Как выполнить дополнительные работы по государственному (муниципальному) контракту и не остаться без их оплаты

1 июня 2021

Евгений Мирман посоветовал как выполнить дополнительные работы по государственному (муниципальному) контракту и не остаться в убытках.

Хорошо известно, что при выполнении строительных работ по государственным (муниципальным) контрактам зачастую возникает необходимость выполнения дополнительных работ, которые не были изначально предусмотрены техническим заданием или проектно-сметной документацией.

Однако выполнение таких работ и последующая их оплата на практике вызывает немало споров, которые в большинстве случаев заканчиваются тем, что добросовестный подрядчик остаётся без оплаты дополнительно выполненных работ.

Причины такой практики кроются в следующем правовом регулировании исполнения государственных контрактов.

Пункт 2 статьи 767 Гражданского кодекса, части 1 и 2 статьи 34, часть 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее Закон № 44) по общему правилу запрещают заказчику принимать и оплачивать выполненные работы, не предусмотренные заключённым контрактом.

Исключением из общего правила является только возможность изменения цены контракта, объёма и вида работ не более чем на десять процентов. При этом такие изменения должны совершаться путём заключения дополнительного соглашения к контракту и должны быть обеспечены финансированием из соответствующего бюджета.

Увеличение объема работ по государственному (муниципальному) контракту, в том числе когда такое увеличение превышает 10% от цены или объема, предусмотренных контрактом, допустимо исключительно в случае, если их невыполнение грозит годности и прочности результата выполняемой работы.

Между тем на практике не редки случаи, когда представители подрядчика и заказчика (как правило, это не юристы), не учитывая вышеуказанное правовое регулирование договариваются о выполнении необходимых для завершения проекта дополнительных работах, при этом в лучшем случае данные договорённости зафиксированы в протоколе совещания, а иногда и просто под устную гарантию заказчика «ты делай, по итогу всё приму и оплачу». Однако, впоследствии, когда подрядчик предъявляет заказчику к приёмке и оплате согласованные таким образом дополнительные работы, последний ему отказывает в их приёмке и оплате со ссылкой на отсутствие этих работ в контракте и техническом задании и/или проектно-сметной документации.

Как показывает анализ судебной практики в подобных случаях подрядчику вряд ли удастся доказать свою правоту в суде.

Вместе с тем, если своевременно предпринять юридически грамотные действия, то выявленные дополнительные работы как минимум не станут убытком подрядчика (если не будут согласованы заказчиком), а как максимум будут оплачены заказчиком.

И так, для того чтобы стоимость дополнительных работ была оплачена, подрядчику необходимо учесть следующее:

a) Дополнительные работы должны быть необходимы для достижения целей контракта (обеспечения годности и прочности результата работ);

b) При выявлении дополнительных работ незамедлительно уведомить об этом заказчика;

c) Выполнение дополнительных работ и их стоимость должны быть согласованы заказчиком до начала их выполнения;

d) В случае согласования заказчиком выполнения дополнительных работ, заключить соответствующее дополнительное соглашение к контракту до начала выполнения дополнительных работ;

e) Факт выполнения дополнительных работ должен быть подтверждён;

f) У заказчика не должно быть претензий относительно объема и качества выполненных дополнительных работ.

При соблюдении вышеназванных условий подрядчик не только не понесет риск убытков в виде стоимости дополнительных работ, но и получит за них оплату.

Такой вывод подтверждается правовой позицией Верховного Суда Российской Федерации (далее ВС РФ), изложенной в определении от 24.05.2021 года № 305-ЭС20-15344, вынесенном по результатам рассмотрения дела А41-95103/2019.

По мнению автора данной статьи, рассмотренное дело является показательным с точки зрения того, как нужно действовать и подрядчику, и заказчику при выявлении дополнительных работ, не учтённых контрактом.

В этом деле подрядчик установил необходимость в проведении дополнительных работ, не предусмотренных проектно-сметной документацией к контракту, но напрямую влияющих на ввод объекта в эксплуатацию, о чем в письменной форме уведомил заказчика.

По результатам осмотра объекта, произведенного с участием уполномоченных представителей сторон, составлен дефектный акт, в соответствии с которым заказчиком принято решение о необходимости выполнения дополнительных работ в рамках контракта, подрядчику поручено организовать проведение экспертизы их объемов и достоверности стоимости.

Во исполнение поручения подрядчик заключил с заказчиком договор на корректировку проектно-сметной документации для строительства объекта.

Заказчиком на основании полученного заключения госэкспертизы корректировки проектно-сметной документации для строительства объекта согласованы объемы и стоимость подлежащих выполнению подрядчиком дополнительных работ, о чем свидетельствуют локальные сметы.

Дополнительные работы выполнены подрядчиком в полном объеме, что подтверждается актами о приемке выполненных работ (по форме КС-2) и справкой о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3).

Кроме того, заказчик сообщил о сложившейся при исполнении контракта ситуации собственнику своего имущества – администрации, которая, в свою очередь, подтвердила факт необходимости выполнения спорных работ путем подписания с главным распорядителем средств бюджета Московской области – министерством соглашения на выделение дополнительных денежных средств для строительства объекта.

Таким образом, в данном деле подрядчик для получения оплаты дополнительных работ выполнил следующее:

a) Выявив дополнительные работы, установил, что их выполнение необходимо для достижения целей контракта (обеспечения годности и прочности результата работ);

b) Незамедлительно уведомил заказчика;

c) Получил от заказчика согласование на выполнение дополнительных работ, а также согласовал их объём и стоимость;

g) Подтвердил факт выполнения дополнительных работ;

h) У заказчика не было претензий относительно объема и качества выполненных дополнительных работ.

Более того, в данном деле заказчик также повёл себя достаточно разумно, согласовав выполнение дополнительных работ с собственником своего имущества и получил от него финансирование этих работ.

Данное поведение заказчика, по мнению автора статьи, также страхует его от возможных претензий контрольно-надзорных органов по оплате не учтённых контрактом работ.

Благодаря таким действиям подрядчика ВС РФ пришёл к выводу о том, что если заказчик правомерно согласовал действия по проведению дополнительных работ, необходимых для завершения технологического цикла и обеспечения годности и прочности их результата, последующий отказ в оплате дополнительных работ не допускается. Иное противоречило бы требованию добросовестного исполнения обязательства (пункт 3 статьи 1, пункт 3 статьи 307 Гражданского кодекса).

Таким образом, для получения оплаты не учтенных контрактом работ, подрядчику в обязательном порядке следует до начала этих работ согласовать необходимость их выполнения, объём и стоимость с заказчиком. А в случае, если заказчик не согласует выполнение этих работ или иным образом уклониться от такого согласования, необходимо отказаться от выполнения таких работ и рассмотреть вопрос о расторжении контракта.

Соблюдая вышеуказанные рекомендации, подрядчик сможет избежать убытков в виде неоплаченной стоимости дополнительных работ, получить оплату за согласованные заказчиком дополнительные работы, а заказчик – избежать претензий со стороны контрольно-надзорных органов.